Oktober 2011 - Pensioen-bv onder de loep

Mr S.M.H. Dusarduijn

Een DGA kan, onder voorwaarden, een pensioen in eigen beheer houden. Vaak wordt dit pensioen afgezonderd in een aparte vennootschap. Wordt echter geld opgenomen van deze pensioen-bv, dan kan de fiscus dit aanmerken als een (gedeeltelijke) pensioenafkoop. Het volledige pensioen wordt dan progressief belast, zoals blijkt uit een recente uitspraak.

De zaak

De procedure betrof een in België woonachtige DGA die in Nederland tot eind 2004 pensioen in eigen beheer had opgebouwd in zijn pensioen-bv. Ultimo 2004 bedroeg de pensioenverplichting ruim € 715.000. Tegenover deze verplichting stonden vorderingen op de holding-bv – ook in handen van de DGA - en een banksaldo. In december 2004 nam de DGA vrijwel het hele banksaldo op. Deze opname legde hij weliswaar vast in een leningovereenkomst, maar pas op 27 januari 2005. De inspecteur vond echter dat het pensioen al in 2004 was afgekocht en rekende daarom het hele pensioen tot het loon van de DGA. De DGA stelde echter dat het een lening betrof zodat geen sprake was van een pensioenafkoop. Rechtbank Breda gaf de inspecteur gelijk omdat de leningsovereenkomst niet zou zien op de opname van het oorspronkelijke pensioensaldo.

Ook Hof Den Bosch oordeelde dat deze DGA niet het voornemen had om een lening te sluiten. Hij had immers bewust getracht bedragen door te sluizen naar een Belgische bankrekening van de pensioen-bv. De DGA nam direct daarna deze bedragen op van deze rekening. Nu ook de vordering op de holding-BV niet volwaardig bleken kon de pensioen-bv niet meer aan haar pensioenverplichtingen voldoen.

Gevolg van deze gedeeltelijke afkoop van pensioen was dat de gehele pensioenaanspraak als loon uit vroegere dienstbetrekking werd aangemerkt. Opnemen van geld uit uw pensioen-bv is dus fiscaal riskant.

Ook opletten bij reorganisatie!

Om een pensioen in eigen beheer te kunnen houden is het van groot belang dat een DGA (middellijk) grootaandeelhouder is en blijft van de vennootschap waar hij in dienst is en die de pensioentoezegging heeft gedaan. Als deze aandeelhoudersband wordt doorgesneden – bijvoorbeeld door verkoop van deze vennootschap - dan is fiscaal bezien geen sprake meer van een zuivere pensioenregeling. Bij een verhanging van vennootschappen in het kader van een reorganisatie dient u dit aspect goed in de gaten te houden. Een in het voorjaar gewezen arrest van de Hoge Raad bevestigt dat.

In die zaak had de DGA de vennootschap waar hij in dienst was, verkocht aan de bv van zijn zoon. Zijn pensioen bleef in eigen beheer bij een andere vennootschap van de DGA. Door de verkoop van de eerste vennootschap was de pensioenregeling echter fiscaal onzuiver geworden.

Een forse naheffingsaanslag loonbelasting en premie volksverzekeringen met boete en heffingsrente was het gevolg.